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婚姻中的抚养权、探视权和监护权(下)

接下来我们讲一下如何变更子女的抚养关系。

我们都知道,孩子哇哇落地成长到18岁,除了身体之外,情感也经历了一个漫长的变化过程,父母的离婚会对孩子的情感、性格产生巨大影响,为了保障孩子的健康成长,法律规定了以下四个变更抚养关系的前提条件:

第一,原抚养方患有严重疾病或者因丧失劳动能力无力继续承担抚养义务的;

第二,原抚养方不尽抚养义务或者有虐待子女的行为时,或者其与子女共同生活,对子女身心健康确有不利影响的;

第三,十周岁以上的未成年子女,自已提出来愿意随另一方生活,而另一方又有抚养能力的;

第四,其他正当理由需要变更的。

我曾经代理过一个变更抚养权的案子,当事人是女方,因为前夫包养小三,她赌气把女儿的抚养权给了男方,后来男方和小三修成正果,结婚后小三又生了一个孩子。

孩子是很敏感的,她看到新妈妈又有了小宝宝,就主动要求跟妈妈生活,妈妈这边也同意了,但是男方不同意,男方认为,我现在养着孩子,女方得按月给我支付抚养费,如果把孩子交给女方抚养,我不向她支付抚养费了吗?吃亏的事儿我不干。

女方跟男方协商不成,就到宝安法院提起了变更抚养关系的诉讼,但是宝安法院判决驳回了女方的诉讼请求,理由是孩子已经跟男方共同生活了多年,轻易变更抚养关系可能会对小孩子的健康成长不利。

我十分不认同法院的这个判决,孩子都自己表述愿意跟母亲一起生活了,法院凭什么认为对孩子的健康不利呢?不过是害怕判决不能体现“领导意图”,怕影响自己的仕途罢了。

值得一提的是,女方在起诉之初已经预料到了法院的态度,下定决心,排除万难也要把孩子接回家一起住,最后的真实情况是女方把小孩子领回家来自己抚养了,没有要一分钱的抚养费,男方默认了女方的行为,法院也没以“不利于孩子健康”为借口进行任何干涉。

探视权是父母与孩子情感联结的方式,因为涉及到人身权,所以对其的处理方式也是非常敏感的,探视权中间掺杂了很多个人的情感因素。这类纠纷有日益增多的趋势。

某男和妻子离婚,离婚时双方对探视权约定的不明确,很含糊地约定了一句“男方有探视权“,没有将对孩子的探视权精确到每周、每个月。

女方就钻了空子,以约定不明确为由,对男方的探视权进行百般阻挠,在这种情况下,男方要想看孩子,就要跑到学校去堵孩子,孩子回家给妈妈说了,妈妈就也每天堵在学校门口,一放学就把孩子带走,男方再也看不到孩子了。

男方看不到孩子,就向法院提起诉讼,依照常理,他应该提出“探视权之诉”,要求法院判决女方依法准予他进行探视,但是男方太气愤了,他坚决要求变更抚养权,他说:“女方不让我看小孩子,这是一个非常恶劣的行为,就是法院判决她准予我探视,到时候她还不让我看怎么办?所以我坚决要求变更抚养权,让孩子判归我抚养!”

法院在开庭时一再的提醒男方,如果要求探视权,可以给他很明确的判决,比如每周一天,寒假暑假归谁的问题,但是男方还是拒绝了,坚决要求抚养权,因为没有达到可以变更抚养权的法定理由,最后法院驳回了他的诉讼请求。

这个案件提醒我们,在作离婚代理时,要非常重视探视权的约定,一定要明确,具体,可操作,否则会给当事人带来很多麻烦。

我还接触过一个极端的案例,我的当事人因为无法行使探视权而得了抑郁症,我在和她沟通的时候,就问她是什么原因?

她回答说,第一就是离婚,离婚以后情绪不稳定。第二个原因就是对方不让看孩子,想孩子想到经常一晚上睡不着觉,有时候,为了到男方家里看孩子,就只能到男方家里使劲砸门,闹到最后就报警,双方冲突起来。

这个当事人苦恼地问我:“律师,对于男方这种行为,法律就一点办法都没有吗?”

 我回答:“法律有规定啊,婚姻法规定,对拒不执行探视权判决和裁定的当事人,人民法院可以采取拘留、罚款等强制措施,但是不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。” 

这条是什么意思呢?

举个例子来说,如查法院给了女方准予探视孩子的判决,但是男方就是不协助女方探视,甚至阻止、拒绝女方探视,女方就可以申请人民法院强制执行,但是这个强制执行不是法院把孩子抓过来给女方看一下,不是这个意思。而是法院对故意惹事的男方进行罚款,或者拘留,迫使他准予女方探视。

我再给大家讲一个比较搞笑的案子,一个台湾的张先生,他在大陆作生意,认识了一个年青漂亮的女孩,双方就结婚了,女孩给他生了一个非常漂亮的女儿。

因为张先生经常在外作生意,女孩比较寂寞,和小区的保安产生了婚外情,等张先生回家的时候,女孩就对张先生说,我们离婚吧,我已经找到自己的真爱了。

张先生当时就答应了,唯一的要求就是孩子的抚养权。

我们知道,女孩跟富人生活了这么多年,住的是别墅,出入是汽车,现在一下子变成了保安的太太,生活质量急剧下降,后悔得要死,没有向张先生要够足够的钱,怎么办呢?

这个女孩就想了一个办法,她乘张先生不在家的时候把女儿抱跑了,然后跟张先生谈判,如果你想要孩子,你就要给我多少多少钱,张先生为了要回女儿,就给了她一部分钱。

女孩很快就把钱花完了,想再次把小孩抱走谈判要钱,但是这时候的张先生已经警觉了,要求保姆看紧孩子,女孩一时无法得逞。

女孩就通过两人共同的朋友约张先生出来喝茶,说很长时间没见女儿了,让带出来看一下,张先生带着女儿赴约,女孩又乘张先生上卫生间的时候把女儿抱走了。张先生当即就报警了。

警方一问情况,说是孩子失踪不到24小时,不予受理,张先生就等了24小时,又跑到派出所报警,警方又说,这是家庭纠纷,不予受理。

张先生苦恼的发现,他的问题除了钱,谁都解决不了,最后,还是又支付了女孩一笔钱摆平……

最后一个问题,就是关于监护权的问题。

监护权这一块的案例比较经常发生在学校或者在幼儿园,有时候孩子在学校里受到伤害,就要由家长行使监护权来维权。

我有一次去吃重庆小面,就碰到老板问我问题,她说她家儿子在学校里喝矿泉水,另一个孩子拍了一下瓶子,结果把他儿子的牙给打掉了一颗,我问他是乳牙还是恒牙?乳牙就算了,因为过几个月就长出恒牙了,她说是恒牙。

最后,这个老板在我的建议下行使了监护权,向另一个小孩的家长以及学校索回了损失,大概二万元的样子。

再讲一个案子。

某女跟先生离婚,离婚时双方名下共同拥有一套房产,经协商一致,他们把房产过到了孩子名下,孩子的抚养权也归了男方。

过了不久,男方使用孩子监护人的身份,用该房产孩子作了一个二次抵押贷款,该女士就问我:“男方有权利这么作吗?如果男方没有权利这么作,我该如何处理呢?”

我回答道:男方是无权处分孩子名下的财产的,他的行为已经侵犯小孩子的合法权益,因为父母都是小孩子的法定监护人,妈妈有权利在孩子的合法权益受到侵害时代理孩子提起诉讼的。

孩子的监护权,法律条文规定不多,大家在代理个案的时候也没有把它当成一个特殊的权利,但是如果你真的遇到了事,他就卡住你了,这样那样的问题,非常的烦人。

比如说,现在深圳很多家长都愿意把孩子送出国留学,有的想让孩子移民的,移民的时候,要求所有的亲属都要签名,如果父母闻婚发,并且双方的关系僵化到鱼死网破的程序,连对方的电话都没有了,也找不到对方的人了,这个时候应该怎么办呢?

有一个大陆女孩子,跟一个香港男人未婚先育,生了一个孩子,前一段时间她取得了香港户籍,我们知道,办理香港户籍的时候,孩子是可以随迁的。

香港出入境管理所的人告诉她:因为孩子未满16周岁,所以要求她提供孩子爸爸的身份信息,同时作亲子鉴定,还有一些法律文书也需要孩子的爸爸来来签名。

这个女孩子一下子傻了眼,找到我们律师求助:“现在我压根就找不到哪个男的了,也没有婚姻关系!”

经过我们仔细翻阅这个女孩的材料,发现一个对她有利的信息,她当时在生这个孩子的时候呢,小孩子的出生纸上写的是“父亲不详”,也就是说孩子没有父亲。

有了这么一条信息,我们就和香港出入境事务所沟通:“人家出生纸上都说清楚了,是父亲不详,总得给人家解决问题吧?”

在家注意,如果我们这个问题向大陆公安提,大陆公安肯定不会理我们,法治水平不高。但是香港出入境事务所办事比我们大陆认真,他们进行了核查,最后又把文件传给了我们大陆警方,要求大陆警方出具相关法律文书。

结果就悲剧了,我们大陆警方果断开始踢皮球,反过来要求香港哪边出具这样哪样的证据,到现在事情还没办好。

好了,同仁们,我今天的课就讲到这儿,大家有什么疑惑,我们可以一起探讨一下。

探讨案例一。

你好马律师,我是A律师事务律师,碰到这样一个案例,一对夫妻婚后共同购置了一套房产,挂在夫妻双方的名下,现在男方死了,儿媳和公公婆婆在一起生活。

因为男方去世,所以就涉及到财产继承问题,公公婆婆同意放弃自已应该继承的哪部分房产份额,但是前提条件是老两口要在房子是继续居住,同时把房产过户到孙女儿名下。

现在公公婆婆担心是的:因为儿媳妇是孙女儿的法定监护人,房产以孙女儿名下,儿媳妇就有可能滥用监护权把房子卖了,影响孙女儿的权益,特别是儿媳妇可能再婚的情况下。

答:男方去世了,女方肯定是孩子的法定监护人。如果爷爷奶奶如果的确有这方面哪方面的担心,可以签订一个附条件的合同,以不出卖房屋作为放弃继续承权的条件。

还有,因为爷爷奶奶一直在房屋中居住,实际上也造成母亲擅自出卖房屋的障碍。

如果确实不放心,爷爷奶奶可以要房屋1%的产权,这样就彻底堵住了女方单方面出卖房屋的法律漏洞。

探讨案例二:

你好马律师,我是B事务所的律师,我有一个案例,请马球律师分析:

男方犯罪,入狱6年,我代理女方起诉,要求离婚,这个犯罪分子的刑期还有一年,当时我认为这个案件是没有问题的,但是法院判决驳回了起诉,您怎么看这个案件呢?

答:你提离婚晚了,为什么不早点提呢?早点就会离了。法院判不离的理由有二,一是只剩一年刑期了,二是第一次提离婚,法院想给个双方一个继续过下去的机会。

探讨案例三:

你好马律师,我是C律师事务所律师,讲述一个案例,请马球律师分析。

我代理的当事人是第三者,与婚姻内男士生了一个私生子,随即二人鉴定了一个《一次性扶养协议》,男方非常有经济实力,但是老婆非常强势,所以一直拖着拒不支付抚养协议约定的款项,第三者委托我们起诉,因为这个《一次性抚养协议》是以合同的形式订立的,而且订立时孩子还没有出生,出生证上没有父亲的名字,所以我们就以合同之诉的方式立案。但是法院却要求我们以孩子的名义起诉,但是小孩子的出生纸上没有父亲的名字,我们也无法证明孩子与男方父子关系,这个案子就一直拖着。

我的问题是:法院不准我们以合同之诉的方式立案是否正确?我们该如何才能立上案?

答:我个人认为《一次性抚养协议》是附成就条件的协议,在孩子出生的那一刻起,协议就生效了。但是你以合同之诉为由起诉是不行的,有点偏了,案由错了,合同纠纷一般是处理经济问题,这个是婚姻家事,应该提起抚养费之诉。

关于出生证上没有父亲名字的问题,建议你先提起一个确认亲子关系之诉,待亲子关系确定了就可以以抚养费为案由起诉了。当然,还有一个可能,在亲子关系之诉中男方就会主动把款项支付了,富人都是要面子的,你懂。

探讨案例四:

你好马律师,我是D律师事务所律师,请教一个问题:

夫妻双方离婚,他们收入差距较大,且有两个子女,如果双方都同意各自抚养一人,是不是互相不付抚养费?

答:如果两个孩子不是双胞胎,那么抚养的就时间不同,比如一个二岁多,一个三岁多,抚养两岁的孩子就多抚养了一年,另一方需要补足扶养费的。

另外,我们要给两个小孩子相对一致的抚养,不能说一个小孩子上贵族学校,一个小孩子上农民工学校,这是不符合法治精神的,如果男方双方经济能力相差比较远,如果双方协商一致,会要求经济富足的一方支付给经济不足的一方一定的补偿。协商不一致,法官也可以酌情判决。

多说一句,如果在香港,基本上会把孩子判给男方或者女方,为什么呢?

因为在孩子的成长过程当中需要有一个伴侣,但是我们中国大陆不同,你一个,我一个,从表面上看似乎一碗水端平了,但是从心理学上来说,这种判法对小孩子的成长是非常不利的。

探讨案例五:

你好马律师,我是E律师事务所律师,请教一个问题:

法律规定扶养费的给付期限支持到18岁,但是孩子念大学时已经超过十八岁了,这时候,一方如果起诉另一方一起承担孩子念大这的费用,能否得到支持?

答:我们要在拟定离婚协议的时候把抚养期限延长到孩子念大学,如果我们没有这个约定,根据婚姻法的司法解释,是不予支持的。

探讨案例六:

你好马律师,我是F律师事务所律师,请教三个问题:

一,在诉讼请求中如果请求抚养费,和请求生活费、教育费,这个表述有什么不同?

二。对两周岁以内的孩子,如果单独随祖父母生活的,但是孩子的父亲也参于了抚养,可不可以作为将两周岁以下的孩子判归男方的有力证据?

三、在离婚诉讼期间,可能长达数年,一方不让对方看望孩子,实践中可不可以提起一个诉讼,说一方侵害了另一方的监护权?

我一个一个来回答:

第一个问题:

抚育费是不是要列得非常详细呢?我们在给当事人作离婚协议的时候,能够作详细的,尽量作详细一点,但是法院在判决的时候,不会说这么详细,就是一个总的抚育费。

第二个问题:

母亲经常不回家,是什么情况?是一生气我就不回去了呢?还是我经常出差,我一出差就没时间回家了呢?这是不同的情形,如果是第一种情况,你有抚养的义务,不尽抚养的义务,凭什么争夺孩子的扶养权呢?

小孩子未满两周岁,是不是只要跟爷爷奶奶一起生活,就一定会判给男方呢?

不一定,法律规定的倾向意见是两周岁以下的孩子一般归女方,两周岁以上才考虑是跟爷爷奶奶一起生活还是跟外公外婆一起生活。

第三个问题:

我还接到过另外一种案例,就是一方也不给抚养费,也不来看孩子,就是不管不顾了,自己把自己净身出户了,然后来打离婚案子,要求分一半家产,这种情形,我们还真是没什么办法。

探讨案例七:

你好马律师,我是G律师事务所律师,请教一个问题:

抚养费一般是支付工资的20%30%,两个子女一般不超过50%,但是,男方逃避财产怎么办?如何能查出男方的财产。

答:我们代理离婚案件的时候,很大的一部分牵扯到如何去取证,要查清男方把财产藏到哪里了,他的实际收入到底有多少?

我代理的个案,我第一会向法院提交《调查取证申请书》,到男方的公司去查工商档案。

第二,我也会要求当事人平时自己长个心眼,哪怕你自己不知道他有多少钱,你最起码了解一下对方在哪家银行开的户,帐号是多少。

探案例八:

马律师你好,我有一个探视权的问题,我的当事人去探视小孩子,发现女方把小孩子带到加拿大去了,这种情况下如何保证探视权?

答:如果在离婚的时候双方没有就探视权作出具体的约定,或者没有作出相应的裁决的时候,可以去法院诉讼,要求探视权。

如果法院有判决,一方拒不履行,法院是可以强制执行的,这个强制执行的方式是要求女方在特定的时间让男方看孩子,如果女方还是不同意,法院是可以对女方采取拘留措施的。

探案例九:

马律师你好,我有一个案子,男女双方未婚生育,经过法院的判决,小孩子的抚养权给了女方,女方带着小孩子回了河南老家,现在男方在深圳买了房子,经济条件也比较好了,可不可以以深圳的教育条件比较好要求把小孩子判给男方。

答:你的理由比较牵强,法院不会轻易的变更小孩子的成长的状况,除非女方有重大疾病或者女方有不良嗜好,或者有明显不利于小孩子成长的情形,不能仅仅以这个理由要求变更抚养权。

来源:马振杰律师      时间:2016/9/29