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小马和小豆(二)

<P style="TEXT-INDENT: 28pt; MARGIN: 0cm 0cm 0pt; mso-char-indent-count: 2.0" class=MsoNormal>在“小马和小豆(一)中,小马利用法院的判决确认了一笔债务,小豆看着这笔债务,心中无数个问号飘过,那么小豆心中都有什么疑问呢?我们继续看下去。

疑问十:如果小马在离婚时拿出一份已生效判决书,要求法官确认该判决书中确定的债务为夫妻共同债务,法官如何处理?

这个问题我在“小马和小豆(一)中已经谈到过,这里再强调一下:

如果小马拿出的判决显示,原告只起诉了小马一个人,小豆没有被列为共同被告,也就是说,判决书中根本没有出现小豆的名字,根本不可能出现“涉案债务是小马和小豆的夫妻共同债务”的判项,在这种情形下,法官是不会轻率的判令小豆为涉案债务承担连带责任的。

有的朋友问了,既然法院不会认定小豆为该笔债务承担连带责任,小马拿出这样的判决书有什么意义呢?

小马不要太悲观,小豆也不要高兴得太早,如果小马可以证明以下两种情况,法官就会判决小豆为该笔债务承担连带责任:

1、小马有证据证明本次借债的用途为夫妻共同生活;

2、小马有证据证明本次借债是夫妻双方的合意。

现实中比较经常发生的现象是:小马没有把借来的钱用于家庭生活,但是小豆也在借条上签了字,或者事后小豆补了个条子,确认该笔债务,这就是基于夫妻合意而产生的共同债务。

如果小马拿出的判决显示,原告既起诉了小马,也起诉了小豆,即小马和小豆是共同被告,那么判决书的判项中一定会对小豆是否承担连带责任作出明确表述,在离婚诉讼中法院也会直接引用原判决的判项,我们就不过多描述了。

疑问十一:小马人品不端,人为制造夫妻共同债务,导演了一次虚假的诉讼,故意输掉了300万元的官司,判决生效后,胜诉方申请强制执行小马和小豆共同购买的婚房,法院通知小豆搬出房子,小豆该怎么办?

法律给了小豆两条救济渠道,我们来看一看这两条救济渠道管用不管用?

第一条救济渠道:

《民事诉讼法》第204条:在执行过程当中,案外人对执行标的提出书面异议的,法院按照执行异议的程序办理。

小豆按204条的规定提出执行异议,法院会怎么处理呢?

可能的处理方式(一):裁定驳回异议,继续执行,责令小豆搬出房间。

可能的处理方式(二):认定原判决错误,按照审判监督程序办理。

我们可以看到,处理方式(一)对小豆十分不利,不是小豆的救济方式,倒象是专门给小豆挖的坑,所以我们略过不提,直接来看处理方式(二)。

表面上看,处理方式(二)对小豆有利,因为小豆可以提起再审程序。

但是,在司法实务中,再审法院一般不会受理小豆的再审申请,他们会说:“案件都进行到执行阶段了,你这时候提出再审申请,是不是故意拖延时间啊?我们很难办啊,我们要请示领导啊!”

请示来请示去,最后还是立不了案。

有朋友问了:“马律师,既然实务中再审法院一般不受理小豆的再审申请,那么法律又规定小豆可以提出再审申请,意义何在呢?”

法院也不是绝对不受理小豆的再审申请请,如果小豆可以满足以下两个条件中的任意一个,她的再审申请就会被再审人民法院受理:

1、小豆有证据证明该债务是小马伙同原告伪造的债务;

2、小豆有证据证明判决书认定的事实和自己有利害关系,但是法院没有依规定把自己追加为共同被告或者第三人,属于缺位判决,有犯了严重的程序错误。

大家想一想,小马处心积虑导演了一出虚假诉讼,怎么可能给小豆留下证据让小豆去申请再审?

结论:渠道一不靠谱。

第二条救济渠道:

最高院《审判监督程序若干问题的司法解释》第5条第1款:案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利,且无法提起新的诉讼解决争议的,可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内,或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内,向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。

这个法条特别坑爹,不要说小豆看不懂,估计立法机关在立法时都没搞明白,就稀里糊嘟地制订了一个根本无法适用的法律,我给大家来分析一下这条坑爹的规定:

请大家看一看,这个法条的提法是“执行标的物”,不是“执行标的”。

“执行标的物”是什么意思呢?

就是小豆只能对具体的被执行的标的物一件一件的提出异议,不能对整个被执行的标的一揽子的提出异议。

比如说,小马把房子抵给了表弟,把车子抵押给了表弟,故意打输官司,法院跑过来要求小豆搬出房子,交出车子,小豆该如何处理呢?

按照最高院的说法,小豆要想申请再审,必须符合以下条件:

1、小豆只能对具体的车子和房子的执行不服,不能对整个执行行为不服;

2、小豆必须得证明她没办法另行起诉;

3、小豆必须在判决书发生法律效力后二年内,或者自知道或应当知道车子房子被抵押出去之日起三个月内,向作出原判决的人民法院的上一级人民法院申请再审。

太复杂了!太坑爹了!太抓狂了!小豆读不懂!律师读不懂!法官也读不懂!

大家都读不懂怎么办?只好束之高阁,不理它!

结论:渠道二更不靠谱。

在司法实践中,法官在办案时基本上也不搭理前面讲过的两个渠道了,而是直接默认了一套执行顺序:

首先,看小马有没有个人财产,如果小马有个人财产的,优先执行小马的个人财产;

其次,如果小马没有个人财产,哪就执行小马和小豆的夫妻共同财产中属于小马的哪一部分财产;

再次,如果前两项财产执行完毕后仍然不足以偿还债务的,再执行属于小马和小豆的夫妻共同财产。

这样的执行顺序在一定程度上保护了小豆的合法权益,但是,这套执行顺序也有问题,问题是什么呢?

问题是执行法官如何分得清小马和小豆之间的财产哪个是共同财产?哪个是个人财产,两口子的事儿,外人分不清楚的!最后还是胡卢僧判胡卢案,侵害小豆的合法权益!

我问一下在座的同行,小豆的问题到底如何解决?

我相信很多同行都没有注意到这个问题的答案,这个问题的答案就在《婚姻法司法解释三》的第四条。

我们都知道,一般情况下,夫妻不得请求婚内分割财产。但是,《婚姻法司法解释三》的第四条规定了一个例外情况:“如果小马恶意伪造债务,隐匿、转移、变卖、毁损财产的,小豆可以请求婚内分割夫妻共同财产”。

这个“第四条”给我们律师提供了一个思路:“能不能在法院强制执行的过程当中,我们另行提起一个婚内财产分割之诉?并且将立案材料拿到执行法官手里,以之为理由,要求法院终止执行?”

我认为这个操作方法是可行的,有法律依据的。

举例来说,如果小豆委托我作为她的代理律师,我就建议小豆以小马恶意伪造债务为由,起诉至人民法院,要求婚内分割财产,法院会如何处理呢?

根据“第四条”,法院只能立案受理,判决分割。这个时候,我就拿着判决找到执行庭:“报告法官,这是生效的判决书,判决书中写明了哪些是小马的财产,哪些是小豆的财产,请法官执行小马的财产吧,小豆的财产你们不要碰!”

我们知道,小马为了拿到这份判决书,导演了一场诉讼,在这场诉讼中,小豆不是演员,根本没有参与诉讼,也不知情,所以该判决不可能认定这个债务是小马和小豆的夫妻共同债务,既然不是夫妻共同债务,那么就是小马的个人债务,所以我们可以理直气壮的告诉法官:“你们不要执行小豆的财产,你们执行小马的个人财产好了”。

疑问十二:“夫妻忠诚协议”有效吗?

我有一天正在办公室发呆,小豆推门进来就问:“我跟小马签的这个《忠诚协议》有没有效啊?”

我给小豆倒了一杯水,慢慢地说:

“要了解《忠诚协议》的效力,就要先搞清楚夫妻之间互相忠诚的义务是不是法定义务。”

尽管婚姻法第四条规定了夫妻互相忠诚的义务,但是仍然有很多律师认为律师忠诚义务不是法定义务,而是一个宣誓性的、倡言性的的条款。

为什么这部分律师会有这种看法呢?

按照《婚姻法》的章节设置,第三章和第四章是专门规定“夫妻之间的权利义务”的,但是,婚姻法并没有把忠诚义务放在第三章和第四章来讲,更没有规定违背夫妻之间忠诚义务的法律责任,所以,有的专家学者就据此推断夫妻间的忠诚义务不是法定义务。

2001年,《婚姻法》进行修订,很多专家学者强烈要求把夫妻之间的忠诚义务写入第三章和第四章,但是也有很多专家学者强烈的要求不能把夫妻间的忠诚义务写入第三章和第四章,两派意见进行了激烈的论战,结果是夫妻之间的忠诚义务最终没有进入第三章和第四章,关于违反忠诚义务应该受何种处罚?法律也没有规定。

忠实义务到底是不是法定义务呢?

目前还没有定论。

其次,夫妻之间的忠诚协议具有民事契约性质。

夫妻之间的忠诚协议是一个非典型性的民事契约,该契约为夫妻之间设定了相互忠实的义务。

如前所述,夫妻间的忠诚义务是不是法定义务?目前法学界尚无定论。但是,既使忠诚义务不是法定义务,民事契约也可以把这个忠诚义务设定为合同义务,如果配偶一方没有履行这个忠诚义务,他当然要承担相应的民事责任。

再次,忠诚协议是否符合公序良俗原则?

比如说,夫妻忠诚协议约定:“如果有背叛行为,就净身出户”,请大家想一想,这个净身出户条件有没有效力呢?

我们首先要考虑:“让配偶一方净身出户会不会伤害第三人的利益?

比如说,张三出轨了,按照忠诚协议的约定,张三就得净身出户,但是,张三欠李四一百万,如果张三净身出户,李四的钱他还不还得起?

再比如,张三还有八十岁的老母需要赡养,我们让张三净身出户,张三的母亲将如何生活呢?张三本人将会如何生存下去呢?

为了更好的理解忠诚协议的效力,我再把婚姻忠实协议的效力按类型来讲一下。

第一类:以婚姻关系的自然终止或者丧失离婚自由权为处罚手段的忠诚协议。

比如说:

“只要小马背叛小豆,小豆随时可以提出离婚,而且只要小豆提出离婚,小豆就必须同意。”

“如果小豆背叛小马,将来孩子就归豆抚养”。

我们知道,身份权是法定权利,不能用约定的形式加以限制,不论是离婚自由权,还是子女监护权,都是法定的权利,而上述两类协议恰恰就用约定的方式对身份权进行了限制,所以是无效的协议。

第二类:日常生活当中遇到常见的二种夫妻忠诚协议:

1、以丧失夫妻财产所有权和个人财产所有权为惩罚手段的忠诚协议。

此类忠诚协议又叫夫妻财产约定,“小马不是背判小豆了吗?你只要背叛我,你就要承受不利代价,我们俩写一个夫妻财产约定,把咱们家财产分一分,如果你背叛我,那两套房子都是我的了,跟你没关系了。”

我认为这是一种合法有效的约定,只要这个约定不违反法律规定,不剥夺人的基本生存权,它就是有效的。

2、以小马支付赔偿金、损害赔偿金为违处罚手段的忠诚协议。

这类忠诚协议不以离婚为条件。

比如,只要你背叛我了,你就给我20万元,不离婚。

再比如,如果你背叛我了,只要我提出离婚,在离婚的时候你要赔偿我20万元。

司法实践中对于第2种忠诚协议的效力争议很大,支持的和不支持的声音都有。

我个人认为我们应该保护第2类夫妻忠诚协议,应当尊重小马和小豆的意思自治,但是我们也要对这种意思自治作必要的限制。

比如说,这类忠诚协议约定了高得离谱的赔偿金,以至于小马赔偿完以后就无法生存,也无法赡养自己的父母,无法归还个人所欠的外债,我们就应该对过高部分加以限制。

再比如说,因为忠诚协议约定的赔偿金过于高昂,以至于小马不敢离婚了,这也剥夺了小马的离婚自由权,我认为对这样的忠诚协议,也要限制其过高的赔偿金。

从司法实践中来看,法院判决赔偿金的,基本上都是小马承认自己有婚外情,也愿意给予小豆一定的赔偿,最后在法官的主持和调解下,双方就达成了一个解决方案。

关于忠诚协议当中的赔偿金,还有一个更复杂的现象——对于重婚、包二奶,与其他异性常期以夫妻名义同居的行为。根据婚姻法第46条的规定,小马是要赔“离婚损害赔偿金”的,“离婚损害赔偿金”是法定的赔偿金,法官会依法作出判决,不需要小马和小豆事前约定。

但是,如果小马和小豆之间之前又约定了忠诚协议,协议约定小马如果重婚或者婚外情,就要赔偿100万元,这个时候就有一个竞合的问题,既小马赔偿了100万元之后,法院还要不要继续判决小马再支付“离婚损害赔偿金”?

我个人认为法院应该征询小豆的意见,让小豆自己来决定要不要继续追偿离婚损害赔偿金,如果小豆坚决要求继续追偿,法院应该判决。

在实践当中,小豆拿到了100万元,有很大可能适可而止,不再继续追索了。

 

来源:马振杰律师13662566996      时间:2016/11/17